Уважаемые пользователи, старая система ( презентации, записи и вебинары) доступна по ссылке old.webinar.ua Данная версия работает в режиме открытого тестирования.

Автор - Евгений Храбров. Имею право

20.03.2010

Имею право

Отстаивать свои трудовые права могут не только генеральные прокуроры!
Известно, что многие предприятия (особенно это касается малого бизнеса) платят своим работникам небольшую заработную плату лишь по бухгалтерской ведомости, естественно, по устной договоренности со своими работниками. Остальные же несколько сот «зеленых», или же в перерасчете по курсу в гривнях, им выплачиваются неофициально, то есть «в конверте». Это выгодно работодателю, поскольку налоги ему приходится платить только с суммы заработной платы по официальной ведомости, и работник вроде не обижается, так как ему предоставляется возможность сэкономить на налоге с доходов физических лиц. Только вот ни директора, ни граждане не задумываются о тех горьких последствиях, с которыми им рано или поздно придется столкнуться
Проблема зарплаты в «конверте»
К примеру, устроился человек на работу в некую фирму. Работодатель пообещал хорошую заработную плату, но через официальную ведомость по бухгалтерии проходит только незначительная часть зарплаты, а остальные выплачиваются «в конверте».
Поначалу предложенные условия работника вполне устроили. Работодатель платил исправно, не обманывал. Но, то ли изменилась конъюнктура рынка, то ли бизнес начал разваливаться, то ли директор устал по капле выдавливать из себя жлоба. Зарплата перестала выплачиваться, а работодатель стал кормить работника «завтраками», обещая, правда, при этом выплатить все (!) до копейки. А потом и вовсе замыслил избавиться от работника и не выплатить ему ничего за последние полгода.
«В случае чего выплачу ему зарплату, которая указывалась официально в ведомости», - подумал работодатель.
Думаем, говорить о последствиях получения заработной платы в «конверте» не стоит, и так понятно, что, прежде всего это удар по пенсионным накоплениям граждан, а отсутствие трудового договора и вовсе лишает трудящихся пенсионного стажа. Ведь исчисление страховых взносов на обязательное пенсионное страхование производится работодателем только исходя из официальной суммы заработной платы.
Кроме того, в случае затрат на приобретение (строительство) жилья, обучение или лечение граждане, получающие зарплату «в конверте», не смогут получить налоговые вычеты, либо получат совсем другие суммы, намного скромнее.
В случае увольнения по сокращению штатов или же при возникновении проблемы со здоровьем работник не получит компенсационные выплаты и оплату больничного листа, вернее, они будут производиться только из расчета официальной фактической зарплаты.
Таким образом, устраиваясь на работу, человек должен ясно отдавать себе отчет в том, что если зарплату выплачивают «в конверте», это означает, что работодатель:
- скорее всего, не заключит трудовой договор и добровольно не произведет запись в трудовой книжке о приеме на работу;
- не производит отчисления из зарплаты в Пенсионный фонд, не производит отчисления из зарплаты в Фонд социального страхования; а это значит, что:
- не идет трудовой стаж;
- нет гарантированного размера заработной платы (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- нет никаких социальных гарантий, предусмотренных для работника:
- нет права на отпуск, в том числе дополнительный и без сохранения зарплаты, отпуск по беременности и родам;
- нет права на оплату больничного листа;
- нет права на досрочный выход на пенсию (если работа связана с вредными условиями труда);
- нет права на сокращенный рабочий день, неделю;
- нет права не работать в выходной и праздничный день;
- нет права не привлекаться к сверхурочным работам без вашего желания;
- нет права на охрану труда;
- нет права на социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;
- нет права на гарантии по коллективному договору;
- специалиста могут уволить в любой момент, без пособий.
Что может сделать работник, чтобы заставить работодателя выплатить
зарплату - официальную и неофициальную?

На этот вопрос сможет ответить далеко не каждый директор предприятия, хотя знать и помнить об этом им стоило бы всегда.
Для начала работник может обратиться в профсоюзную организацию, если таковая имеется на предприятии, с просьбой помочь защитить свои трудовые права. Профсоюз поможет пройти все последующие стадии восстановления нарушенных прав.
Не скажу, чтобы «затаив дыхание», однако с интересом страна наблюдает за событиями, связанными с восстановлением Святослава Пискуна на прежнее рабочее место.
Я утверждаю, что отстаивание трудовых прав не является привилегией исключительно «высокопосадовца». К вопросу восстановления на работе государственных служащих мы еще будем возвращаться, а сейчас разговор пойдет о «маленьких украинцах».
Если же профсоюза нет, его можно зарегистрировать, даже если ваше рабочее место напротив Дома с химерами на улице с самым денежным названием в стране. Работник может сплотить вокруг себя еще таких же обиженных и создать свою профсоюзную организацию, комиссию по трудовым спорам, решение которой будет иметь силу исполнительного листа. Работодатель волей-неволей пойдет навстречу ее требованиям.
Хуже если профсоюз отказался помогать, тогда смотрите предыдущий абзац, либо готовьтесь все инстанции проходить самостоятельно.
Кроме этого, работник может для старта обратиться в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования по месту нахождения предприятия с заявлением о предоставлении информации о том, перечислялись ли работодателем соответствующие взносы, то есть собрать необходимую информацию.
Из справки, предоставленной пенсионным фондом, будет ясно, производил ли работодатель отчисления. Если отчисления не производились, то директору предприятия следует готовиться к тому, что работник предпримет шаги по превращению «черной» зарплаты в «белую» и «узакониванию» трудовых отношений.
Далее работник может действовать сразу в нескольких направлениях:
1. Подать заявления в правоохранительные органы, Государственную налоговую администрацию Украины и т.д.
Руководствуясь п. 1 ст. 94, ст. 95 и 97 УПК Украины, работник может направить в адрес различных правоохранительных органов (в том числе и в адрес ГНАУ) заявления на основании ст. 97 УПК Украины о привлечении директора предприятия к уголовной ответственности по ст. 212 УК Украины за уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей в которых изложено требование привлечь директора к уголовной ответственности по ст. 212 УК Украины за уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей и о присвоении заработной платы работника.
ГНАУ, как правило, материалы, свидетельствующие о противоправном завладении денежными средствами директором, направляет для принятия соответствующего решения в РУ ГУ МВД Украины, а те, в свою очередь, могут отказать в возбуждении уголовного дела в отношении директора на основании п. 1 или п. 2 ст. 6 Уголовно-процессуального Кодекса Украины, то есть ввиду отсутствия события преступления или отсутствия в действиях директора состава преступления.
Сделаем вывод о том, что этот вариант по отстаиванию работником своих прав малоперспективен, потому как проблема заключается в выявлении и фиксации данного вида нарушения работодателем.
Но и тут для работника есть пара-тройка дельных советов, как добиться максимального результата. Если уже волевое решение об обращении в фискальные органы принято, то работнику обязательно нужно попробовать заручится поддержкой товарищей по несчастью, а именно таких же работников того же предприятия, которых тоже касается данная проблема. В этом случае работник получает сразу нескольких свидетелей, показания которых будут являться прямыми доказательствами вины директора предприятия. Если же данные лица еще и поставят свои подписи под коллективным заявлением в органы ГНАУ, то соответственно этим ему будет предано более весомое значение.
Проблему с фиксацией неправомерной деятельности директора предприятия самому работнику решить будет практически невозможно, но умелое использование полномочий, которые даны силовым органам в этом направлении, и некоторая помощь им поможет решить задачу. Так, в соответствии со ст. 1 Законом «Об оперативно-розыскной деятельности» заданием оперативно-розыскной деятельности является поиск и фиксация фактических данных о противоправных действиях, ответственность за которые предусмотрена Уголовным кодексом Украины с целью предотвращения правонарушений и в интересах уголовного судопроизводства, а также получение информации в интересах безопасности граждан, общества и государства. В частности, данными правами наделена налоговая милиция, которая осуществляет контроль соблюдения налогового законодательства, осуществляет оперативно-розыскную, уголовно-процессуальную и охранную функции (ст. 19 Закона «О государственной налоговой службе в Украине»).
Конечно, не факт, что сотрудники налоговой милиции бросятся фиксировать указанные в заявлении работника нарушения со стороны его работодателя. Но если работник будет настаивать на заведении на директора оперативно-розыскного дела, да еще предложит свою посильную помощь в проведении оперативно-розыскных мероприятиях, вряд ли найдется такой работник налоговой милиции, который откажется от раскрытия преступления (правонарушения) чужими руками, фактически не прилагая к этому больших усилий. Заручившись поддержкой силовых структур, работник и диктофон может принести в кармане и таким образом зафиксировать очередной разговор с начальником по поводу невыплаты «черной» или «белой» заработной платы, отмечая во время его хода все вопросы которые могут быть в той или иной степени использованы для привлечения начальника к ответственности. Я знаю одного майора, который на этой волне стал майором года!
Ничего не мешает провести и видеосъемки, а также другие необходимые мероприятия.
Здесь необходимо только помнить, что в дальнейшем могут быть использованы в качестве доказательств только данные, полученные законным путем, в нашем случае - полученные в ходе проведения налоговой милицией оперативно- розыскных мероприятий. Причем в соответствии с ст. 9-1 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» данные мероприятия могут проводиться в течение нескольких месяцев, что позволяет добиться полной фиксации противоправных действий работодателя.
Стоит отметить, что не каждый работник решится на столь радикальные меры, для менее решительных работников можно предложить менее радикальные варианты. В органах ГНАУ, как и в других органах, существуют так называемые «телефоны доверия», по которым каждый желающий может сообщить о выявленных им нарушениях налогового законодательства со стороны начальника, а когда такие «сигналы» поступают неоднократно, то орган ГНАУ как минимум будет вынужден провести проверку хозяйственной деятельности предприятия, в результате которой будут затронуты и вопросы, поднятые по «телефону доверия». В данном случае позитивным моментом является возможность анонимного обращения.
Директору же в том случае, если в силу тех или иных обстоятельств он попал в вышеуказанную ситуацию, когда как снег на голову на него посыпались проверки различных контролирующих органов, да еще он обратил внимание, что работники ведут себя странным образом, стоит очень серьезно обдумать ситуацию.
Конечно же, самым лучшим способом разрешения этой ситуации с наименьшими потерями будет выплатить все задолженности перед работниками, «черную» зарплату сделать «белой» и навсегда забыть о конвертах, тогда и ночью можно спать спокойно. На тот случай, если в силу тех или иных обстоятельств сделать это не получается, - несколько советов председателю правления.
1. На первоначальном этапе руководителю предприятия необходимо привести в порядок бухгалтерию. Сделать это надо как можно быстрее, а поэтому лучше поручить выполнение этой задачи грамотному профессиональному бухгалтеру с большим опытом работы в этой сфере. Если бухгалтерия будет приведена в порядок, то налоговикам, как и другим проверяющим органам, при проведении проверок зацепиться будет не за что, а руководитель может отделаться незначительным штрафом, а то и предупреждением.
2. Кроме того, руководителю, конечно же, необходимо уладить конфликт со своими работниками. Тут все методы хороши, начальник может проводить беседы, помня о том, что не только он может подслушивать. За ним могут даже поглядывать! Он может пойти на уступки, может повысить работнику заработную плату, отправить самых конфликтных работников в оплачиваемые фирмой внеочередные отпуска, премировать, представить награде и т.п.
3. Если же ничего из вышеуказанного сделать не получается, то в качестве крайнего средства предприятие всегда можно закрыть на тот срок, пока не будут решены проблемы, а самому начальнику съездить куда-нибудь, куда визу добудет!
Конечно, решить проблемы это не поможет, но столь драгоценное время будет выиграно.
2. Подать заявление в прокуратуру
До настоящего времени прокуратура играет существенную роль в защите прав и интересов граждан, в том числе в сфере соблюдения социально-трудовых прав граждан.
Но, чтобы получить свою полагающуюся заработную плату и еще моральный ущерб, работник предприятия должен готовиться к трудной и изнурительной борьбе за свои права. Абсолютное большинство случаев разрешается даже очень успешно.
На первоначальном этапе работник может обратиться в прокуратуру своего района по месту жительства с заявлением на основании ст. 97 Уголовно-процессуального кодекса Украины о привлечении директора предприятия к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 172 и ч. 1 ст. 175 Уголовного кодекса Украины за незаконное увольнение с работы по личным мотивам и безосновательную невыплату заработной платы более чем за один месяц.
Далее заявление о привлечении директора предприятия к уголовной ответственности прокуратура района передает прокурору того района, где зарегистрировано само предприятие. А она уже на основании ст. 97 Уголовно- процессуального кодекса Украины, которой определен порядок, форма и сроки принятия и реагирования соответствующих органов и должностных лиц, в том числе и прокуратуры, на заявления или сообщения о преступлениях, должна в течение трехдневного срока принять одно из таких решений:
- возбудить уголовное дело;
- отказать в возбуждении уголовного дела;
- направить заявление или сообщение за принадлежностью.
В случае же необходимости проверить заявление до возбуждения уголовного дела такая проверка должна быть осуществлена правоохранительным органом в срок не более 10 дней путем отбора объяснений у отдельных лиц или должностных лиц либо истребования необходимых документов (ч. 4 ст. 97 Уголовно-процессуального кодекса Украины).
Если заявитель (в данном случае работник) не получает уведомления о перенаправлении его заявления по подве-домственности, то в соответствии с нормами Уголовно- процессуального кодекса Украины органы прокуратуры обязаны вынести соответствующее постановление. Если принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела, то орган прокуратуры обязан вынести об этом постановление - процессуальный документ, который может быть обжалован вышестоящему прокурору и в органы судебной власти.
И вот здесь уже могут возникнуть определенные трудности с ходом расследования и привлечения директора предприятия к уголовной ответственности по разным причинам, а именно прокуратура этого района уже может тянуть резину с возбуждением уголовного дела, ввязавшись в переписку с заявителем, ссылаясь на различного рода обстоятельства. В частности, очень может быть, что в переписке прокуратура может ссылаться на наличие в производстве районного суда по месту проживания обиженного работника гражданского дела по исковому заявлению к предприятию на основании ст. 137 Гражданско- процессуального кодекса Украины о возобновлении на работе в связи с незаконным увольнением, выплате задолженности по заработной плате и возмещении морального ущерба, причиненного нарушением трудовых прав, тем самым уходить от рассмотрения по сути заявления о возбуждении уголовного дела. Однако это противоречит действующему законодательству, поскольку нельзя путать два различных заявления, которые касаются различных правонарушений. Затягивание дела со ссылкой на то, что орган прокуратуры ждет решения суда по гражданскому делу, будет считаться абсолютно безосновательным, поскольку никакими нормами действующего законодательства не предусмотрено приостановление производства по уголовному делу до вынесения решения в гражданском процессе, тем более, если, к примеру, уже проведена экспертиза по определению почерка на первичных документах работника в порядке, предусмотренном нормами уголовного процесса.
Из переписки может сложиться мнение, что орган прокуратуры отказывает в возбуждении уголовного дела по отношению к директору предприятия, но в соответствии с законодательством, должностным лицом которое проводило проверку, должно быть вынесено постановление, которое подтверждает данный факт.
Кроме этого, как показывает практика, даже если по результатам проверки территориальной государственной инспекцией труда на директора составлены и направлены в суд протоколы об административном правонарушении, прокуратура может считать, что оснований для привлечения директора к уголовной ответственности не установлено.
Но тогда можно с уверенностью говорить о том, что такой письменный отказ, по сути незаконный, в возбуждении уголовного дела в отношении директора основывается на результатах неполной и односторонней проверки, то есть провиворечит действующему уголовно-процессуальному законодательству Украины.
Однако обжаловать такое письмо невозможно, поскольку обжалованию подлежит только предусмотренное ст. 99 Уголовно-процессуального Кодекса Украины постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Ненаправление же прокурором копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении директора нарушает:
а) закрепленное ч. 3 ст. 32 Конституции Украины и ч. 1 и 3 ст. 9 Закона «Об информации» право на получение в государственных органах информации для реализации прав как человека;
б) предусмотренное ст. 99-1 УПК Украины право на обжалование постановления об отказе в возбуждении уголовного дела:
- вышестоящему прокурору - в течение семи дней со дня получения копии постановления;
- в районный суд - в течение семи дней со дня получения копии постановления.
По сути, отсутствие обусловленного действующим законодательством решения органа прокуратуры по заявлению пострадавшего работника лишает его гарантированного Конституцией Украины и Уголовно-процессуальным кодексом Украины права на защиту своих прав и свобод, в том числе путем обжалования этого решения в порядке ст. 99-1 Уголовно-процессуального кодекса Украины.
Самое интересное то, что такая бессмысленная переписка между заявителем и органами прокуратуры может продолжаться очень долго.
То есть из вышесказанного можно сделать вывод о том, что процесс возобновления своих прав и свобод возможен только после получения из органов прокуратуры решения о возбуждении или невозбуждении уголовного дела по отношению к директору предприятия, а всю переписку, как говорится, к делу не пришьешь. А уж если работнику это¬го сделать не удалось, существует способ поспособствовать этому.
В случае затягивания или отказа органов прокуратуры в предоставлении решения о возбуждении или невозбуждении уголовного дела по отношению к директору предприятия, заявитель в соответствии с действующим законодательством для восстановления своих законных прав может перейти к следующему этапу: подаче жалобы на органы прокуратуры в район¬ный суд.
Это позволяет сделать ст. 55 Конституции Украины и ст. 15 Гражданского процессуального кодекса Украины. В частности, в соответствии со ст. 55 Конституции Украины каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственной власти, должностных и служебных лиц, а ст. 15 Гражданско-процессуального кодекса Украины предусмотрено, что суды рассматривают в порядке гражданского судопроизводства дела о защите нарушенных, не признанных или оспариваемых прав, свобод или интересов.
Необходимо обратить внимание, что жалобу на неправомерные действия или бездействие органов прокуратуры необходимо подавать в суд именно в порядке гражданского судопроизводства. Дело в том, что действующее законодательство Украины, а именно Кодекс административного судопроизводства Украины от 6.07.2005 р. №2747-1У, вступивший в силу с 1.09.2005 г., предусматривает еще и административный порядок обжалования решений, действий или бездеятельности органов государственной власти, их должностных и служебных лиц. Однако указанным кодексом предусмотрен порядок обжалования решений, действий или бездеятельности органов государственной власти, их должностных и служебных лиц, которые наделены властными полномочиями и осуществляют при этом управленческие функции.
Деятельность же органов прокуратуры, их должностных и служебных лиц в процессе проверки заявлений граждан не является управленческой и поэтому не может быть обжалована в порядке административного судопроизводства.
В процессе судебного обжалования неправомерная деятельность или бездеятельность органов прокуратуры мо-жет подтверждаться перепиской между прокуратурой и заявителем. В суде, как правило, может и всплыть факт преднамеренного затягивания вынесения постановления о возбуждении уголовного дела против директора предприятия.
Нельзя сказать, что отстоять свои права в суде вы сможете с первого раза, это как повезет. Но уж если вам не повезло, и районный суд отклонил вашу жалобу, следует обращаться в апелляционный суд.
В жалобе на органы прокуратуры, как правило, указываются неправомерные действия или бездействие, которыми нарушаются права человека:
- право на защиту любыми, не запрещенными законом средствами своих прав и свобод от нарушений и противоправных посягательств, предусмотренное ч. 5 ст. 55 Конституции Украины;
- право на обращение в компетентные органы с заявлениями о преступлениях, предусмотренное п. 1 ст. 94 УПК Украины;
- право на информацию и на ознакомление с материалами проверки обращений работника, закрепленное ч. 1 ст. 99 УПК Украины и ст. 9 Закона «Об информации».
В итоге суд признает:
1. Действия органов прокуратуры неправомерными и обязывает их провести качественную, всестороннюю, полную и объективную проверку по заявлению на основа¬нии ст. 97 УПК Украины о привлечении директора предприятия к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 172 и ч. 1 ст. 175 УК Украины за незаконное увольнение с работы по личным мотивам и безосновательную невыплату заработной платы.
2. Обязать органы прокуратуры в соответствии с нормами ст. 97 УПК Украины принять решение по результатам рассмотрения заявления и оформить это решение постановлением.
3. В случае если будет вынесено постановление о возбуждении уголовного дела, обязать органы прокуратуры письменно уведомить заявителя об этом факте. В случае если будет вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, обязать органы прокуратуры направить заявителю полную копию текста этого постановления для его дальнейшего обжалования.
Судебные издержки, связанные с рассмотрением настоящей жалобы, суд в данном случае возложит на органы прокуратуры.
Отметим, что директор предприятия в таких ситуациях значительно ухудшает свои возможности на положительное разрешение спора.
Что может быть доказательством о выплате работнику заработной платы в «конверте»
В первую очередь это первичная документация, в которой действительно отсутствует фамилия, имя, отчество работника и полученная им заработная плата.
Сфальсифицировать такие документы очень сложно, а уж если кто и отважится это сделать, то судебной экспертизе несложно подтвердить этот факт. Факт подделки подписи на ведомостях о получении заработной платы будет иметь отношение к фактам присвоения чужой заработной платы, а не к факту незаконного увольнения.
Кроме того, по факту подделки подписи в ведомости по заработной плате могут возбудить отдельное уголовное дело, а это уже чревато последствиями для директора и бухгалтера предприятия.
Другое дело если работнику частично выплачивалась заработная плата официально по ведомости, а частично в «конверте». Доказать этот факт сложнее, поскольку в трудовых договорах, контрактах, приказах, как правило, указывается именно тот должностной оклад, который потом отражается в первичной документации, а все остальное оговаривается в устной форме. Но и эти проблемы очень просто решаются с применением технических средств, а именно разного рода жучков, диктофонов, камер, которые применяются силовыми органами во время проведения оперативно-розыскной деятельности.
Рекомендации
В заключение дадим некоторые рекомендации, как директорам предприятий, так и обиженным работникам.
Для начала работнику следует все-таки сделать шаг навстречу руководству предприятия и обратиться с письменным заявлением к работодателю с требованиями:
- оформить трудовой договор и внести данные о принятии на работу в трудовую книжку;
- погасить всю задолженность по заработной плате и перед фондами по отчислению взносов.
Возможно, удастся решить проблему более-менее мирным путем, если сообщить о ней вышестоящему должностному лицу (акционеру, учредителю),